关于贯彻实施《城市房屋租赁管理办法》的通知

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本案是雇佣关系还是承揽关系
蒋程猷 刘武波

案情： 2002年，吉水县科华公司为解决本公司职工上、下班交通问题，经与该企来原职工陈伟军商量，由陈出资购买一辆交通车，以科华公司的名义办行驶证，为科华公司接送职工上、下班。同年8月20日，科华公司与陈伟军签订了一份协议。该协议主要内容为，陈伟军出资购车，该车以科华公司的名义办理行驶证，按科华公司指定的时间、路线接送科华公司职工上、下班，科华公司每月支付陈伟军3700元，其他费用均由陈伟军负担，如该车出现故障，由陈伟军另请车完成接送任务，发生安全事故由陈伟军负责，服务时间为期5年。签订协议后，陈伟军与被告朱宝彩合伙经营行驶证登记为科华公司的赣D36062中型普通客车，按协议约定为科华公司接送上、下班职工。2003年5月11日，陈伟军将该车所有权转让给被告朱宝彩，并退出合伙。尔后，被告朱宝彩与被告徐润根合伙经营赣D36062车，继续履行陈伟军与科华公司签订的协议，科华公司对此予以认可。2004年6月20日晚7时30分左右，被告徐润根驾驶赣D36062车按接送职工的路线从吉水县城出发，送职工去科华公司上班。7时50公左右，当车行驶至文水线1KM+900M，即科华公司大门花坛处，欲右拐弯进入科华公司时，黄伟军驾驶一无牌照二轮女式摩托车后载郭某某与赣D36062车同行至该处，随即撞到赣D36062车的左尾部，黄伟军受伤经抢救无效死亡。徐润根和黄伟军持有的驾驶证分别为G型和B型。

分歧：本案在审理中，对朱宝彩、徐润根与科华公司之间是雇佣关系还是承揽关系有二种意见。
第一种意见认为：本案中朱宝彩、徐润根与科华公司是雇佣关系。理由是陈伟军购车后是专门受雇为科华公司接送职工上、下班，并按其专门的时间、路线接送，并没有自主经营权，且行驶证也是以科华公司名义办理，科华公司是法律上的车主，其每月支付的3700元应看作是固定工资，因而本案是一种雇佣关系。
第二种意见认为：本案中朱宝彩、徐润根与科华公司是一种承揽关系。理由是朱宝彩、徐润根以自己的车辆、驾驶技术和劳力为科华公司完成特定的工作，即接送职工上、下班，由科华公司按月支付报酬3700元，符合承揽关系的法律特征，是一种承揽法律关系。

评析：笔者同意第二种意见。理由是：
要界定本案中朱宝彩、徐润根与科华公司的法律关系，必须首先明确雇佣关系与承揽关系的涵义。雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇用人接受受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害或造成他人损害的，雇主应当承担赔偿责任。承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人在完成工作过程中造成自身损害或他人损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
我国合同法第251条规定：承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第253条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第260条规定：承揽人在工作期间，应当接受定作人必要的监督检验。第264条规定：定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。
综上规定，承揽关系的承揽事项应具有特殊性，它一般需要具备相应的设备条件，蕴涵一定的技术成份，为此，合同法规定承揽事项仅包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等相类似的工作。同时承揽事项的完成具有一定的人身依附性，故不得随意交由他人进行。承揽人在完成工作中还具有独立性，与定作人不存在监督管理关系，工作中的风险责任也由承揽人自己承担。为此，根据经济规律及法律权利与义务相一致的原则，承揽关系中的报酬就不同于一般劳务关系中的报酬，其报酬不仅仅包含劳动力的价值，还应当含有技术成份的价值以及一定的利润成分；该报酬在价值上与买卖关系中的价格有相类似的一面，承揽人享有了一定的额外利益。正因为其报酬的特殊性，法律也就规定了承揽人对定作物的法定留置权；其报酬的特殊性也体现了与承揽人自行承担风险的一致性。
雇佣关系中所从事的事项范围比较广，包括生产经营活动及其他各项劳务活动，活动技术含量比较低，受雇用人付出的主要是劳动力，其报酬成分也单一，仅仅包括劳动力的价值。由于雇主利用了受雇用人的劳动，扩大了其活动范围，从而享有更大范围的利益，根据权利与义务一致的原理，并且雇主一般都较受雇用人具有较强的经济实力，为此法律规定了雇主应承担雇用人在工作中的风险责任，这也是从社会的稳定与安全考虑。为了减少工作中的风险，雇主就必需尽到完善的监督管理责任，其责任的行使更是雇主的一项义务，而不仅仅是权利。
综上分析，笔者认为，区分实践中的雇佣关系与承揽关系，首先看合同当事人的约定，当事人有约定的依其约定，没有约定的就看所从事的工作是否具有特殊性，是否需要特殊的工具与设备，工作的完成与人身是否具有一定的依附性，以及报酬是否包括额外的利润。
本案中，朱宝彩、徐润根的提供的劳务（接送科华公司职工上、下班）具有特殊性，且需要特殊的工具——客车，工作的完成也与人身具有一定的依附性，需要熟练掌握驾驶技术，领取驾照的人才可从事，而且每月3700元的报酬中应当包含额外的利润。因此，朱宝彩、徐润根与科华公司的关系应属于承揽关系，本案应适用承揽关系的法律规定。
需要说明的是，本案中朱宝彩与徐润根是合伙人，对徐润根从事合伙经营事务致人损害，应共同承担赔偿责任。科华公司系肇事车辆赣D36062车法律意义上的车主，对该车负有监督、管理之责，故对本案事故应负连带赔偿责任。


(作者单位:江西省吉水县人民法院)


论新时期监狱职能的强化

程党博


金秋十月，举世瞩目的十七大在北京胜利召开。通过学习报告，笔者深深地感觉到我们国家过去五年的辉煌成绩。改革步伐的深入，神州大地发生了翻天覆地的变化；GDP持续高涨，老百姓的生活日新月异；绕月顺利，实现了华人登月的梦想。在欣喜繁荣的同时，我们也应看到改革中出现的问题，犯罪低龄化、犯罪团伙化、犯罪率增高以成为影响当前稳定局势的重要因素。社会不稳定，经济就难以有好有快的持续发展。
党的十七大明确指出新时期最突出的标志是与时俱进。监狱作为刑罚执行机关，在面对当前社会不安定因素增多，狱内在押犯构成日益复杂，改造与反改造斗争日趋激烈的同时，更要明确并不断强化自身的职能。新时期监狱工作同样面临着深化改革、不断创新、加快发展的历史重任，这就要求我们必须牢固树立和落实科学发展观，以正确的行刑理念为先导，努力夯实发展基础，改革管理体制，创新工作方法，进一步强化监狱刑罚执行的基本职能，更好地为国家的改革开放和现代化建设事业服务。
首先，充分发挥监狱的保障职能 保障职能，是监狱的基本职能，也是监狱工作开展的重要前提。党的十六届四中全会提出了“构建社会主义和谐社会”的宏伟目标。监狱，作为国家的刑罚执行机关，在和谐社会构建过程中首当其冲更应该发挥其应有的保障作用。罪犯，大多数是再社会化过程中的失败者。他们对社会、对他人都有一种仇恨的心理，试想这些人流窜到社会，那将给社会综合治理带来多大的压力，给社会稳定埋下多大的隐患。监狱只有充分发挥保障职能，把服刑人员监管好，保障这些“失败者”不流入社会，安安心心在监狱接受改造，接受再社会化，那将是对和谐社会构建的最大保障。基于此，笔者认为：（一）要对监狱人民警察体现“以人为本”。监狱工作归根结底要靠监狱人民警察来完成，监狱工作成效的高低，罪犯改造效果的好坏，在很大程度上取决于警察队伍的综合素质。因此，必须大力加强警察队伍的革命化、正规化和专业化建设，在从严治警、依法管警、素质强警、切实保障的同时，也要坚持从优待警，满足警察的个性化需求，强化对他们的职业技能培训，帮助他们解决工作和生活中的实际困难，积极创造条件，促进他们的全面发展，努力造就一支 忠诚可靠、纪律严明、作风过硬、秉公执法、训练有素、业务精通，适应新时期罪犯改造工作需要的新型高素质警察队伍，为监狱工作提供坚实的组织保障。（二）切实加大基础设施的建设力度。先进科学的基础设施，是“两个安全”的重要保障。我国西部地区部分监狱的基础设施落后，监管设施相对落伍。这就要求监狱机关积极寻找改建机会，从有利于强化监狱刑罚执行职能出发，通过撤销、 合并、搬迁和改建、扩建等多种方式，对监狱布局进行调整优化，逐步建立布局合理、功能齐全、设施完备、保障有力的新型监狱体系，实现行刑资源的合理配置， 促进监狱与社会的协调，为监狱的可持续发展夯实基础。
其次 劳动改造功能与惩罚功能 劳动改造是指我国监狱对被依法判处死刑缓期二年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯，通过组织其参加具有法律强制性的劳动而进行改造的一种执法活动。监狱的基本属性就是强迫他人意志，服从统治阶级的意愿，迫使罪犯接受劳动改造是完全必要的。《监狱法》第六十九条规定：“有劳动能力的罪犯，必须参加劳动”。劳动改造是我国改造罪犯的特色之一，也是一种改造基本手段。通过组织劳动使罪犯在参加劳动的过程中，改造思想、矫正恶习，成为自食其力的劳动者；通过劳动，让罪犯明白自身的价值，在劳动中学习技能，为以后的新生打下基础。
监狱，是国家的主要刑罚执行机关。罪犯，是对社会、对他人实施了侵害行为而被强制的对象。罪犯进入监狱，就是来接受改造，接受国家法律对其的惩罚。有干警认为只有让罪犯干苦活、干累活才是对罪犯的惩罚。笔者认为：对一个人的惩罚最大的惩罚莫过于失去自由，在提倡以人为本的今天，失去自由是莫大的痛楚。监狱而言，惩罚罪犯的目的是为了改造罪犯，惩罚只是一种手段，并不是目的。而劳动改造就目前而言，是惩罚罪犯的方式之一。在此，就必须正确处理劳动与惩罚的关系，要时刻明白罪犯也有人权，不能一味的强调惩罚，超负荷、超体力、超时劳动，忽略罪犯在劳动中的合法权益。
最后 矫正功能 矫正罪犯是指矫正其思想，矫正其心理，使其养成遵纪守法的习惯。在西方发达国家，把监狱称为感化院、习艺所，犯罪人就是在感化院、习艺所矫正其恶习和不良行为的。目的刑思想的代表李斯特就讲“矫正可以矫正的罪犯，无法矫正的不使为害”。这样，刑罚对于可以教育矫正的罪犯应是教育矫正的手段，而对于那些不能矫正或无法矫正的不使为害。随着教育刑思想的广泛深入，越来越多的国家都把矫正罪犯的恶习作为监狱工作的宗旨。《中华人民共和国监狱法》第三条规定“监狱对罪犯实行惩罚与改造相结合、教育和劳动相结合的原则，将罪犯改造成守法公民”；国务院国发〔1995〕4号文件《国务院关于进一步加强监狱管理和劳动教养工作的通知》中，明确指出了监狱工作要坚持“惩罚与改造相结合，以改造人为宗旨”的方针。在当前提倡以人为本的和谐社会建设过程中，监狱干警对罪犯的认识也应发生相应的变化，罪犯也是人，罪犯只是犯了错误的人，罪犯来监狱在接受惩罚的同时也在接受再社会化教育。监狱工作总体而言没有刑警那样威风刺激，许多干警总认为监狱工作只要“吃的饱、干的好、管得住、跑不了”就可以了。然而，社会在进步，时代在发展，稳定的社会治安下，更要求广大监狱干警保持清醒的头脑，居安思危。在以往“吃的饱、干的好、管的住、跑不了”的基础上再加上“改造好”。平时的工作中，要善于发现罪犯中存在的问题，努力消除犯群中的不安定因素。对于犯了错误的服刑人员，要善于通过教育手段来劝化，用干警的个人魅力去感化罪犯，不能一味强调专政，轻者手铐上墙，重者拳脚伺候。笔者认为在矫正罪犯过程中应从以下入手：（1）结合社会实际教育罪犯。在教育过程中，贯穿讲解当前的社会治安形势以及社会进步趋势，使罪犯教育内容充实新颖，避免因内容枯燥致使教育流与形式，同时实现改造过程的社会化，要针对罪犯在服刑改造的入监阶段、中期阶段、出监阶段不同的心理特征和改造表现，合理采用不同的改造手法，确定各个时期教育的重点，同时有选择地邀请社会各界人士到监狱进行帮助教育。（2）充分调动罪犯的矫正积极性，变“要我矫正”为“我要矫正”。基层干警应该积极的探索新的教育模式，教育方式，利用一切可以利用的资源，美化教育环境；另外，必须坚持因人施教，从每 个罪犯的具体情况出发，充分运用教育改造、生产劳动和狱政管理三大改造手段，辅之以必要的心理矫治，对罪犯进行“触及灵魂”的彻底改造，促使罪犯洗心革面，从根本上转变世界观、人生观和价值观，真正改造成为遵纪守法、自食其力的新人。
监狱工作是一件烦琐的事情，更是平凡的事情。，必须牢固树立安全稳定压倒一切、责任重于泰山的思想，积极探索新的管教方式，建立监管安全的长效机制，努力实现监管场所的长治久安。（作者单位：陕西崔家沟监狱十八分监区）