知识产权指标体系的层次结构/王正志

上一篇: 中国知识产权指数体系设计/王正志
下一篇: 试论科学发展观视野下的法治观/刘长秋

　　2013年1月1日起，新的刑诉法及其司法解释开始施行，必将对交通肇事犯罪涉及的民事赔偿造成巨大影响。作为从事机动车交通事故责任纠纷解决的专业律师，我们现仅就新刑诉法及其司法解释对交通肇事犯罪案件赔偿的巨大影响略述己见，以请教于专家。

　　一、对受害人及其亲属的影响

　　（一）精神抚慰金再无法律救济路径

　　新《刑诉法》第一百零一条规定“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”、最高人民法院《关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》（以下简称《新刑诉法司法解释》）第一百三十八条规定“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，……因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。由此规定，意味着受害人及其亲属不仅不能基于附带民事诉讼就精神抚慰金获得支持，即使通过另行提起民事诉讼也将无法获得支持。而在以往的司法实践中，出于附带民事诉讼不支持受害人及其亲属对精神抚慰金诉求保护的考虑，当事人通常采取另行提起民事诉讼的方式获得救济。具体操作为，在民事诉讼中，通过援引《民法通则》、《关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见》、《侵权责任法》、《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》、《关于机动车交通事故责任强制保险赔偿限额中物质损害赔偿和精神损害赔偿次序问题的复函》([2008]民一他字第25号)以及最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规范性文件，可以获得司法救济。新《刑诉法》的规定仅“根据物质损失情况”作为判决、裁定的考量，也没有规定对直接损失、间接损失如何区分处理的问题，同时也限定当事人可以另行提起民事诉讼获得法律救济的范围（把精神损失做了剔除）。更难以理解的，《新刑诉法司法解释》所做的扩大化解释，它不仅“解释”了刑事程序问题，甚至跨部门连带把民事实体法的相关问题也一道“解释”了。最高法院新刑事诉讼司法解释和几乎同时生效的最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。”《侵权责任法》第十六条 、第二十二条”是完全支持精神抚慰金和残疾赔偿金和死亡赔偿金的。笔者认为作为处于同一位阶的司法解释，两者规定相互矛盾，既导致国家法治的不统一，也实际给各级法院的实务审判带来混乱。

　　（二）伤残、死亡赔偿金排斥在交通肇事犯罪赔偿范围之外

　　在交通肇事犯罪案件受害人当场死亡的场合，不存在医疗费、护理费、康复费、残疾辅助器具费、误工损失的问题，根据《新刑诉法司法解释》第一百五十五条的规定“附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，也就是说，受害人家属仅仅只能获得丧葬费，因为“死亡赔偿金”由于属于“精神抚慰金”范畴而被排斥于附带民事赔偿和单独民事诉讼范围之外。

　　二、交通肇事罪赔偿范围收窄，极大地降低了肇事者的犯罪成本

　　在受害人伤残或者死亡的场合，部分或者全部劳动能力丧失所造成的收入减少不能获得赔偿，将极大地减轻交通肇事者的赔偿责任。刑法第一百三十三条关于交通肇事罪的刑罚规定，一般情况下的刑期也就是3年以下有期徒刑或者拘役，这里就必然会出现一个犯罪成本大为降低的问题。几十万元的伤残、死亡赔偿金都不需支付，3年左右的刑期明显过轻。如果说过去尚有3年牢狱之灾和巨额赔偿高悬在肇事者的头上，可以对机动车驾驶人起到震慑作用。相比较于过去，新《刑诉法》及其司法解释，拟似在鼓励交通肇事犯罪。因为一旦涉罪，精神抚慰金、伤残及死亡赔偿金均可豁免。

　　三、机动车强制责任保险和第三者责任商业险似乎已无存在的必要

　　最近一些年来，机动车强制责任保险和第三者责任商业险在化解交通肇事矛盾，构建社会和谐中发挥了巨大的作用。新刑诉法及其司法解释实施，将彻底颠覆机动车强制责任保险和第三者责任商业险对社会稳定的作用。虽然《新刑诉法司法解释》在其一百五十五条第三款、第四款中规定“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，但由于精神抚慰金、伤残和死亡赔偿金已被排斥在赔偿范围之外，无疑会受到机动车保险人的欢迎，它们将因此获得巨大的商业利益。一方面依现行法规向机动车保有人收取巨额保费，一方面可以因新刑法及其司法解释的施行而豁免自己的赔偿责任，对保险公司来说岂不是福音！但如果我们站在较为宏观的角度审视新刑法及其司法解释在实际施行后法律后果，我们不难看到未来的交通肇事案件中，如果受害人及其亲属在肇事车辆具备机动车强制责任保险和第三者责任商业险的情况下无法获得伤残、死亡赔偿金，对受害人及其亲属来说明显有失公平。笔者认为《新刑诉法司法解释》确有值得商榷的地方。既然死亡、伤残赔偿金均不需要赔偿，那机动车强制责任保险和第三者责任商业险的必要性也就值得立法及司法解释出台者慎重考量了。

　　四、交警部门在认定交通事故责任时会陷于两难境地

　　交警部门的事故认定书虽然只是一种证据，但基于它系交通警察根据现场勘查以及有鉴定资质的鉴定意见所作出，通常在交通事故肇事案件会作为重要的书证被法院采信。新刑诉法及其司法解释施行后必将陷交警部门在作出事故认定书时处于两难境地。根据实际案情，肇事者应当承担事故的主要或者全部责任，且应依法追究交通肇事者的刑事责任。如果据实处理，则受害人无法获得精神抚慰金、伤残和死亡赔偿金（尤其在群死群伤的场合）。一方面它必须依法追究肇事者的刑事罪责，否则涉嫌拒不移送司法罪；一方面受害人将面临获赔不能的法律后果，稍有不慎，将会酿成严重影响社会稳定的群体事件，各级政府显然是不能容许的。

　　五、问题的症结及解决办法

　　新刑诉法及其司法解释对交通肇事罪的巨大负面影响的症结在于精神抚慰金的内涵与外延，最高人民法院没有一个统一的解释，刑事有刑事的解释，民事有民事的解释，正是应为这种不统一，必将造成我国司法实践的混乱。为此，笔者提出以下建议供参考。

　　（一）赋予当事人对诉讼形式的自主选择权

　　在交通肇事犯罪的场合，受害人是否提起附带民事诉讼还是单独提起民事诉讼，受害人及其亲属应当享有自由的选择权。如果选择刑事附带民事诉讼，则意味着受害人及其亲属自愿放弃对精神抚慰金的诉求；如果他们要诉请精神抚慰金，则应当容许其单独提起民事诉讼。

　　（二）由最高人民法院重新对精神抚慰金作出统一的司法解释

　　新刑法及其司法解释对交通肇事赔偿巨大影响的根源就在于最高人民法院对“精神抚慰金”没有一个统一的解释。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》

　　（法释〔2001〕7号）第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”根据这一解释，伤残、死亡赔偿金应属于精神抚慰金范畴。《侵权责任法》 第十六条规定“ 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条还规定“ 侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，这说明侵权责任法将伤残、死亡赔偿金与精神抚慰金是区分开来的，二者不是一码事。那么伤残、死亡赔偿金在最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》中也是将其作为财产损失对待的，凡此种种，不胜枚举。由于立法及司法解释混乱，客观上导致了我国法律在实际司法中的不统一，这势必严重影响到法律的严肃性。如果将伤残、死亡赔偿金与精神抚慰金切割开来，则前述问题可以得到相对化解。

　　（作者单位：湖北楚韵律师事务所）
审计署 国家计委 建设部


固定资产投资项目开工前审计暂行办法
1992年2月26日，审计署、国家计委、建设部

第一条 为加强固定资产投资项目管理，控制投资规模，提高投资效益，根据国务院国发［1991］43号《关于继续严格控制固定资产投资新开工项目的通知》，特制定本办法。
第二条 固定资产投资项目实行开工前审计制度。大中型建设项目和总投资3000万元以上的楼堂馆所项目（不包括技术改造项目，下同）的开工报告，须先经审计机关审计，方可向有权审批机关报批。小型建设项目和3000万元以下的楼堂馆所项目开工前，须先经审计机关审计，方可向有权审批开工的机关办理项目开工手续。
第三条 项目开工前审计程序是由建设单位向审计机关提出审计申请并报送有关资料，审计机关受理项目开工前审计申请后，在30天内提出审计意见通知书或审计结论，发送建设单位和审批项目开工的机关。
第四条 建设单位在申请开工前审计时，需提供下列资料：
1．批准的项目建议书，可行性研究报告、初步设计、年度计划等文件；
2．建设项目资金来源及前期财务支出等有关财务资料；
3．审计机关根据建设项目具体情况确定的其他资料。
第五条 审计的主要内容
1．建设项目总投资来源是否合规，当年资金是否落实。银行贷款须提供银行贷款承诺书或合同；利用外资须提供经主管部门批准的协议书，年度自筹基建资金须提供银行存款证明；预算内资金须确已落实；
2．建设项目开工前的各项审批手续是否完备、合法，建设项目及投资是否纳入国家年度投资计划。需由国家计委报请国务院批准开工的大中型建设项目，先审计，经批准后下达项目计划；
3．设计编定的建设规模和建设标准是否与可行性研究报告文件相符，有无超规模、超标准问题，项目概算对固定资产投资方向调节税、利率等因素是否作了综合考虑；
4．建设项目征地拆迁、三通一平工作是否完成；
5．是否符合国家的产业政策，是否存在违反国家政策的其他有关问题。
第六条 审计分工
1．北京地区大中型建设项目和3000万元以上的楼堂馆所项目及中央部委机关的楼堂馆所项目由审计署审计；
2．北京地区中央单位小型建设项目由审计署驻部门审计机关审计；未设署驻部门审计机关的，可由部门（包括部级公司）内审机构审计；未设内审机构的由审计署审计；北京市小型建设项目由北京市审计局审计；
3．北京地区以外的中央项目由审计署驻各地特派员办事处审计；未设特派员办事处的，审计署授权各省；自治区、直辖市和计划单列市审计局审计（不另发授权通知书），审计结果报审计署备案；
4．地方建设项目由地方审计机关审计；经审计署授权的省级及以下各专业银行、保险公司、邮电、气象、石油销售、地（市）县级烟草公司（含三级批发站）的项目由地方审计机关审计。
5．国内合资建设项目、异地建设项目以项目隶属关系按上述分工进行审计；跨省区建设项目由建设单位所在地审计机关按上述分工进行审计。
第七条 处理原则
1．申请开工前审计的建设项目，凡符合国家有关建设项目开工的规定并具备开工条件的，审计机关应出具同意办理开工手续的意见；否则审计机关应出具不同意办理开工手续的意见；对未提供完整资料的建设项目，审计机关可不受理审计申请。
2．未经审计和经审计不同意办理开工手续的建设项目，审批项目开工机关不予办理批准开工手续，建设部门不予核发施工执照，银行不予拨付工程用款。
3．未经审计开工的建设项目，除责令建设单位停工立即补办开工前审计手续外，并处以建设单位项目总投资1％以下（含1％）的罚款，罚款从自有资金中支付；没有自有资金的，由主管部门代付；对直接责任人和主管负责人处以相当于本人三个月基本工资以下的罚款；在开工前审计中发现的其它问题，按国家有关规定处理。
第八条 各省、自治区、直辖市和计划单列市审计局，署各派出机构于每年六月底和十一月底向审计署填报一次《新开（复）工建设项目审计汇总表》（见附表）。
第九条 停缓建后恢复建设的项目须有计划部门同意建设项目复工的意见。建设单位方可向审计机关提出复工前审计申请，审计办法按以上条款进行。
第十条 各省、自治区、直辖市审计局和署派出机构可根据上述原则制定适合本地区本部门实际情况的固定资产投资项目开工前审计实施细则，报审计署备案。
第十一条 本暂行办法由审计署负责解释。
第十二条 本暂行办法自一九九二年五月一日起执行。审计署、国家计委审基（89）419通知同时废止。
附：新开（复）工建设项目审计汇总表
一九九 年 开工建设项目开工前审计计划表
填报单位 填报时间： 年 月 日
------------------------------------------------------------------------------------------------
| | | 资 金 来 源 | | |
项 目|项目建设|建设|--------------------------------------------|计划报审|申请报审|
| | |经营性 |非经营性| 自筹 | 其它 | | | |备注
名 称|主要内容|时间| 资金 |资 金| 资金 | 资金 |合计|时 间|时 间|
| | |（万元）|（万元）|（万元）|（万元）| | | |
------|--------|----|--------|--------|--------|--------|----|--------|--------|------
| | | | | | | | | |
------------------------------------------------------------------------------------------------
附表：新开（复）工建设项目审计汇总表（略）